1. В ч. 1 комментируемой статьи предусматривается исковой порядок восстановления неоконченного судебного производства. В этом случае истец вправе предъявить новый иск, а заявитель по делам неисковых производств подать новое заявление.
Следует отметить, что срок исковой давности не течет со дня обращения в суд в установленном порядке за защитой нарушенного права на протяжении всего времени, пока осуществляется судебная защита нарушенного права (п. 1 ст. 204 ГК РФ).
Таким образом, новый иск должен считаться заявленным в день предъявления первоначального иска.
2. Согласно ч. 2 комментируемой статьи при рассмотрении дела по новому иску допускаются следующие доказательства:
- сохранившиеся части судебного производства (в первую очередь определения и протоколы);
- документы, выданные гражданам, организациям из дела до утраты производства, копии этих документов;
- другие документы, имеющие отношение к делу;
- свидетельские показания лиц, присутствовавших при совершении процессуальных действий;
- свидетельские показания судей, рассматривавших дело, по которому утрачено производство;
- свидетельские показания лиц, исполнявших решение суда.
Следует отметить, что свидетельские показания судьи по существу рассмотренного или находившегося в его производстве дела является исключением из принципа невмешательства в деятельность судьи, установленного п. 2 ст. 10 Закона РФ от 26 июня 1992 г. N 3132-1 "О статусе судей в Российской Федерации".
Возможность использования свидетельских показаний лиц, исполнявших решение суда, подвергается в юридической литературе обоснованной критике <78>. В самом деле в ч. 2 ст. 316 ГПК РФ идет речь о случаях утраты судебного производства до рассмотрения дела по существу, что само по себе исключает возможность исполнения несуществующего (непринятого) судебного решения. В этой ситуации возможно принудительное исполнение определения суда об обеспечении иска (ч. 6 ст. 36 ФЗ "Об исполнительном производстве") - тогда допускаются свидетельские показания судебного пристава-исполнителя, исполнявшего определение суда об обеспечении иска.
--------------------------------
<78> Осокина Г.Л. Гражданский процесс. Особенная часть. С. 579.